Субсидиарная ответственность

Редактор

В данной статье мы попытаемся подробно изложить саму суть субсидиарной ответственности и кто подлежит указанной ответственности.

Субсидиарная ответственность – это дополнительная ответственность, применяемая в отношении установленного законом или договором третьего лица, в ситуации когда основной должник не в состоянии покрыть возникшую задолженность.

Привлечение лиц к субсидиарной ответственности является исключительным механизмом восстановления нарушенных прав кредиторов. (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53).

Субъектом субсидиарной ответственности является – лицо, контролирующее должника (далее – ЛКД).

Кто может быть лицом контролирующее должника:

  • Физическое или юридическое лицо имеющее/имевшее право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.
  • Срок наличия прав / возможности: не более чем за 3 года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. П. 1 ст. 61.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”

Верховным судом РФ указано, что необходимым условием отнесения лица к числу контролирующих должника является:

  • наличие у него фактической возможности давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия;
  • осуществление фактического контроля над должником возможно вне зависимости от наличия (отсутствия) формально-юридических признаков аффилированности, в т.ч. через:
    • родство или свойство с лицами, входящими в состав органов должника;
    • прямое или опосредованное участие в капитале либо в управлении.

Суд устанавливает степень вовлеченности лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, в процесс управления должником, проверяя, насколько значительным было его влияние на принятие существенных деловых решений относительно деятельности должника. П. 3. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53.

Несет ли номинальный руководитель субсидиарную ответственность?

Руководитель, формально входящий в состав органов юридического лица, но не осуществлявший фактическое управление (номинальный руководитель), например, полностью передоверивший управление другому лицу на основании доверенности либо принимавший ключевые решения по указанию или при наличии явно выраженного согласия третьего лица, не имевшего соответствующих формальных полномочий (фактического руководителя), не утрачивает статус контролирующего лица, поскольку подобное поведение не означает потерю возможности оказания влияния на должника и не освобождает номинального руководителя от осуществления обязанностей по выбору представителя и контролю за его действиями (бездействием), а также по обеспечению надлежащей работы системы управления юридическим лицом.

ВАЖНО!!! По общему правилу, номинальный и фактический руководители несут субсидиарную ответственность!

Размер субсидиарной ответственности номинального руководителя может быть уменьшен, если:

  • благодаря раскрытой им информации, недоступной независимым участникам оборота, были установлены: фактический руководитель и (или) имущество должника либо фактического руководителя, скрывавшееся ими, за счет которого могут быть удовлетворены требования кредиторов.

Рассматривая вопрос об уменьшении размера субсидиарной ответственности номинального руководителя, суд учитывает, насколько его действия по раскрытию информации способствовали восстановлению нарушенных прав кредиторов и компенсации их имущественных потерь.

В случае уменьшения размера субсидиарной ответственности номинального руководителя фактический руководитель несет субсидиарную ответственность в полном объеме. П. 6. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53.

Субсидиарная ответственность за долги

Если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Пока не доказано иное, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

  1. причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 Федерального закона О финансовой несостоятельности;
  2. документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;
  3. требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов;
  4. документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены;
  5. на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены подлежащие обязательному внесению в соответствии с федеральным законом сведения либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице:
  • в единый государственный реестр юридических лиц на основании представленных таким юридическим лицом документов;
  • в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц в части сведений, обязанность по внесению которых возложена на юридическое лицо.

Контролирующее должника лицо несет субсидиарную ответственность также в случае, если:

  1. невозможность погашения требований кредиторов наступила вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, однако производство по делу о банкротстве прекращено в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, или заявление уполномоченного органа о признании должника банкротом возвращено;
  2. должник стал отвечать признакам неплатежеспособности не вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, однако после этого оно совершило действия и (или) бездействие, существенно ухудшившие финансовое положение должника.

Основание для освобождения от ответственности

  1. Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого невозможно полностью погасить требования кредиторов, не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в невозможности полного погашения требований кредиторов отсутствует.
  2. Такое лицо не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности, если оно действовало согласно обычным условиям гражданского оборота, добросовестно и разумно в интересах должника, его учредителей (участников), не нарушая при этом имущественные права кредиторов, и если докажет, что его действия совершены для предотвращения еще большего ущерба интересам кредиторов.

 Размер ответственности

Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица подлежит соответствующему уменьшению, если им будет доказано, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине этого лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет этого контролирующего должника лица.

Если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия нескольких контролирующих должника лиц, такие лица несут субсидиарную ответственность солидарно.

Арбитражный суд вправе уменьшить размер или полностью освободить от субсидиарной ответственности лицо, привлекаемое к субсидиарной ответственности, если это лицо докажет, что оно при исполнении функций органов управления или учредителя (участника) юридического лица фактически не оказывало определяющего влияния на деятельность юридического лица (осуществляло функции органа управления номинально), и если благодаря предоставленным этим лицом сведениям установлено фактически контролировавшее должника лицо, и (или) обнаружено скрывавшееся последним имущество должника и (или) контролирующего должника лица.

Несколько советов как защищаться от субсидиарной ответственности

  1. Не допустить возникновение проблемы / нарушения НК РФ;
  2. Не допускать/доказать отсутствие искажений фактов хозяйственной жизни ЮЛ;
  3. Документировать факты исполнения договоров/сделок контрагентами и доказывать в суде указанные факты;
  4. Документировать сущность “деловых целей” сделок, которые не создают исключительно налоговую выгоду, а также доказывать отсутствие целенаправленных действий налогоплательщика по созданию условий для получения исключительно налоговой выгоды;
  5. Доказывать рыночные условия совершенных сделок;
  6. Доказывать отсутствие умысла у налогоплательщика на получение необоснованной налоговой выгоды и согласованности действий налогоплательщика и его контрагентов для ее получения;
  7. Доказывать отсутствие подконтрольности, взаимозависимыми, аффилированности контрагентов налогоплательщика;
  8. Доказывать отсутствие “транзитности” операций налогоплательщика и его контрагентов;
  9. Доказать, что Вы не ЛКД, т.к. у Вас отсутствовали возможности определять действия ЮЛ (должника);
  10. Доказать истечение 3-летнего срока с даты появления признаков неплатежеспособности ЮЛ;
  11. Доказывать, что ЮЛ стало отвечать признакам неплатежеспособности не вследствие действий и/или бездействия ЛКД;
  12. Доказать отсутствие вины ЛКД в неплатежеспособности ЮЛ;
  13. Доказать, что ЛКД действовало согласно обычным условиям гражданского оборота, добросовестно и разумно в интересах должника, его учредителей (участников), не нарушая при этом имущественные права кредиторов;
  14. Доказать, что действия ЛКД совершены для предотвращения еще большего ущерба интересам кредиторов;
  15. Оспаривать размер требований кредиторов (снижать сумму субсидиарной ответственности);
  16. Доказывать, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине ЛКД, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет ЛКД (снижать сумму субсидиарной ответственности);
  17. Номинальному директору – активно содействовать установлению реального лица, контролирующего ЮЛ (должника) (ЛКД), раскрыть схему работы и место хранения активов.